Практика разрешения споров и банкротства BGP Litigation совместно с ведущим юрисконсультом «Синара-Девелопмент» и членом Национальной Ассоциации «Комплаенс» Аленой Орловой подготовили аналитический обзор «Банковский контроль 2024».
Материал подробно рассматривает права, предоставленные Законом о противодействии легализации, а также разъясняет правила применения мер банковского контроля, включая процедуры реабилитации, — эти темы особенно актуальны для бизнес-сообщества в 2024 году.
Закон о противодействии легализации основывается на множестве отсылочных и дополнительных нормативных документов, разработанных Центральным Банком и Росфинмониторингом. Этот значительный объем информации включает в себя информационные письма, рекомендации ЦБ РФ и приказы Росфинмониторинга — понять нюансы которых может быть сложно даже юристу. Однако, освоив правовой механизм, описанный в данном обзоре, предприниматели смогут обеспечить безопасность своего бизнеса в рамках контроля, предусмотренного законом о противодействии легализации, и избежать злоупотреблений со стороны банков.
Ниже представлен отрывок обзора. Полная версия файла доступна по ссылке.
Дисклеймер
В тексте мы не анализируем меры по противодействию финансированию террористической и экстремистской деятельности. Цель аналитического материала — рассказать бизнес-сообществу о правах, которыми оно наделено в рамках Закона о противодействии легализации, и правилах применения в его отношении мер банковского контроля, в частности вопросах прохождения процедуры реабилитации.
Сперва определим всех участниками взаимоотношений в области ПОД/ФТ. Во-первых, существенной группой участников в системе ПОД/ФТ являются субъекты первичного финансового мониторинга. Это и организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом (например, кредитные и некредитные финансовые организации, ломбарды, лизинговые компании и др.) и профессиональные консультанты, в частности адвокаты, нотариусы, аудиторы, обслуживающие бухгалтерии. Актуальные вопросы исполнения обслуживающими бухгалтерскими организациями и аудиторами законодательства в сфере ПОД/ФТ мы также рассмотрим в настоящем материале.
Во-вторых, участниками системы являются клиенты. Клиент - лицо, находящееся на обслуживании организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом.
Ну и самыми значимыми участниками системы являются органы государственной власти: Банк России, Межведомственная комиссия при Банке России, Прокуратура, МВД, Финансовая разведка России (Росфинмониторинг) и др.
Окончательные решения по вопросам противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма принимается органами судебной власти. Ну и конечно, в случае необходимости, Верховный суд даёт разъяснение по вопросам применения закона о противодействии легализации.
Основная цель закона о противодействии легализации – выполнение международных стандартов ФАТФ путем создания правого механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. И даже в условиях эскалации политического конфликта наша страна не отказывается от принятых на себя обязательств по борьбе с угрозами ОД/ФТ.
Закон о противодействии легализации содержит в себе большое количество отсылочных норм и дополнительных нормативных документов, созданных в его рамках Центральным Банком и Росфинмониторингом. Достаточно массивный объем информации, включающий в себя помимо базового закона различные информационные письма, рекомендации ЦБ РФ, приказы Росфинмониторинга. Разобраться не просто даже юристу, но, если понять, как работает правовой механизм, можно обезопасить свой бизнес в рамках контроля по закону о противодействии легализации от злоупотребления банками при исполнении своих публично-правовых обязанностей.
К сожалению, большинство предпринимателей про закон о противодействии легализации знают лишь на уровне «Банки блокируют счета – и это приносит большие проблемы». Но на самом деле, бизнес сам создает себе проблемы, в силу непонимания того, как функционирует правовой механизм. Добросовестные предприниматели, к сожалению, не всегда способны самостоятельно выстроить правильные взаимоотношения с банком.
1. ФАТФ
Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (Financial Action Task Force, далее — ФАТФ) — это межправительственная организация, куда входит 37 государств-членов и два международных объединения — Европейская комиссия и Совет сотрудничества Персидского залива. И поскольку в каждом регионе мира существуют свои риски, типичные для конкретного региона, и которые требуют особого подхода в борьбе с преступностью, в настоящее время в мире созданы и существуют 9 региональных групп по типу ФАТФ.
ФАТФ разрабатывает международные стандарты в сфере ПОД/ФТ, а также контролирует соответствие этим стандартам национальных организационно-правовых мер по ПОД/ФТ. В общей сложности более 200 стран и юрисдикций так или иначе обязались внедрить стандарты ФАТФ в рамках скоординированных глобальных мер в сфере ПОД/ФТ.
Так как у всех стран различные правовые, административные структуры и финансовые системы, они не могут принимать идентичные меры по противодействию ОД/ФТ. Поэтому адаптируют к своим конкретным условиям рекомендации ФАТФ — комплексную и последовательную структуру мер для ПОД/ФТ. Такие рекомендации прописаны в международных стандартах ФАТФ.
В российской правоприменительной практике одним из первых упоминаний ФАТФ является Письмо Банка России от 03.07.1997 № 479[1], выпущенное «в целях защиты банковской системы Российской Федерации от проникновения преступных капиталов, учитывая международный опыт и рекомендации Специальной финансовой комиссии (ФАТФ)». Здесь еще до принятия специального «антиотмывочного» закона ЦБ РФ попытался в простой и лаконичной форме отразить ключевые рекомендации ФАТФ: идентификация клиента; подозрительные операции, требующие повышенного внимания; разработка ПВК.
Членом ФАТФ Российская Федерация стала в 2003 году. С тех пор Закон о противодействии легализации и иные нормативно-правовые акты приводились в соответствие и принимались с учетом рекомендаций и стандартов ФАТФ. Однако в 2023 году ФАТФ приостановила членство Российской Федерации в организации.
По итогам пленарного заседания ФАТФ 22–24 февраля 2023 года было опубликовано заявление:
«Продолжающаяся и усиливающаяся агрессивная война Российской Федерации против Украины противоречит принципам ФАТФ по укреплению безопасности, надежности и целостности мировой финансовой системы, а также приверженности международному сотрудничеству и взаимному уважению, на основании которых члены ФАТФ согласились выполнять и поддерживать стандарты ФАТФ. В результате Пленарное заседание ФАТФ сегодня приостановило членство Российской Федерации».
Из-за приостановления членства Российская Федерация не сможет участвовать в текущих и будущих проектах ФАТФ, а также влиять на разработку новых стандартов. Однако, несмотря на это Российская Федерация по-прежнему:
- несет ответственность за выполнение своих обязательств по внедрению стандартов ФАТФ;
- продолжает выполнять свои финансовые обязательства перед ФАТФ;
- остается членом Евразийской группы по противодействию легализации преступных доходов и финансированию терроризма (ЕАГ) — региональной группы по типу ФАТФ.
Так или иначе, в 2022 году было проведено более 900 международных финансовых расследований во взаимодействии более чем с 70 странами мира по линии финансовой безопасности. Кроме того, Россия всегда принимала и принимает активное участие как в выработке общих правил борьбы с преступностью в мире, так и в рамках отдельных международных проектах по искоренение криминальной деятельности (БРИКС, АТЭС, ОБСЕ, ОДКБ, ШОС, ЕАЭС).
По заявлению Росфинмониторинга[2], «данное решение ФАТФ не влечет никаких обязательств и ограничений для финансовых институтов в России и за рубежом. Российская «антиотмывочная» система продолжит функционирование в соответствии с действующим законодательством».
На состояние «антиотмывочного» законодательства решение ФАТФ, действительно, не повлияет. Однако с зарубежными взаимоотношениями не все так однозначно. С марта 2022 года ФАТФ неоднократно заявляла о том, что все юрисдикции должны проявлять бдительность в отношении текущих и возникающих рисков, связанных с обходом мер, принятых против Российской Федерации в целях защиты международной финансовой системы.
Несмотря на то, что решение ФАТФ о приостановлении членства России может повлечь дополнительное внимание к операциям физических и юридических лиц с источником происхождения средств из России, это не катастрофа.
Тем не менее в публичном пространстве звучат призывы внести Россию в перечень юрисдикций высокого риска, в так называемый черный список ФАТФ. «Мы призываем ФАТФ исключить Россию из организации и внести ее в черный список. Это, пожалуй, самый эффективный инструмент для ограничения доступа террористов к мировой экономике, так как он заставляет все государства применять усиленную надлежащую проверку любых транзакций, связанных с финансовой системой юрисдикции, внесенной в черный список. Санкции вводятся отдельными юрисдикциями и выполняются их субъектами».[3]
На момент публикации настоящего материала в черном списке ФАТФ находятся КНДР, Иран, Мьянма. Внесение России в список может поставить крест на проектах международного сотрудничества и осложнить проведение трансграничных финансовых операций. Свободное движение капитала и инвестиций окажется невозможным.
Следует отметить, что Россия уже находилась в черном списке ФАТФ с июня 2000 года по октябрь 2002 года. Именно это стало катализатором для принятия Закона о противодействии легализации, активного внедрения стандартов ФАТФ в российской правоприменительной практике и ускоренного развития «антиотмывочного» регулирования.
Помимо черного списка, существует так называемый серый список ФАТФ — перечень юрисдикций, которые находятся под усиленным наблюдением группы. Страны из серого списка взяли на себя обязательства оперативно устранить выявленные стратегические недостатки в системах ПОД/ФТ. На момент публикации настоящего материала в перечень таких стран входят, например, Турция и Объединенные Арабские Эмираты.
Страны из серого списка не отказываются от сотрудничества с группой, однако, имеют явные недостатки в своих национальных системах по ПОД/ФТ. Страны, включенные в черный список, вовсе отказываются от сотрудничества по обеспечению финансовой безопасности на международной арене.
Фактические обстоятельства, дающие основания для включения России в серый или черный список ФАТФ, отсутствуют. В России прогрессивное «антиотмывочное» законодательство, учитывающее стандарты ФАТФ и передовые международные практики. При этом нельзя исключать возможность принятия политически мотивированных решений.
Под давлением ФАТФ могут оказаться страны, которые продолжат активное экономическое сотрудничество с Россией, особенно если это прямо или косвенно приведет к обходу наложенных на Россию международных санкций. Само по себе решение о приостановлении членства России в ФАТФ является беспрецедентным и в первую очередь обусловлено политическими причинами.
Что такое подозрительная или сомнительная операция клиента?
До недавнего времени в законе о противодействии легализации отсутствовало определение понятия «подозрительная операция», но с марта 2022 года ситуация концептуально поменялась.
Подозрительные операции - операции с денежными средствами или иным имуществом, предположительно совершаемые в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма. То есть у кредитной организации есть предположения и догадки в том, что операция направлена на ОД/ФТ, они считают это возможным и вероятным.
Сомнительные операции всегда имеют необычный характер и признаки отсутствия явного экономического смысла и очевидной законной цели, которые могут проводиться для вывода капитала из страны, финансирования серого импорта, перевода денежных средств из безналичной в наличную форму и последующего ухода от налогообложения, а также для финансовой поддержки коррупции и других противозаконных целях.
Кредитные организации для выявления сомнительных операций используют документы Банка России, в которых содержатся признаки, указывающие на необычность операции.
Признаки можно найти сразу в нескольких документах Банка России, кроме того, кредитная организация включает в ПВК свои собственные признаки с учетом имеющегося опыта проведения финансового мониторинга операций.
Положение Банка России №375-П от 2 марта 2012 г. N 375-П "О требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" содержит в себе классификатор, состоящий более чем из 100 признаков, указывающих на необычный характер операции.
Это и несоответствие сделки целям деятельности компании в соответствии с учредительными документами, и отсутствие очевидного экономического смысла и законной цели проводимой операции.
Письмо Банка России от 16 сентября 2010 года №129 "Об усилении контроля за отдельными операциями юридических лиц" рекомендует уделять повышенное внимание сомнительным договорам агентирования, комиссии и финансированию под уступку денежного требования.
Письмо Банка России от 26 декабря 2005 года №161-Т "Об усилении работы по предотвращению сомнительных операций кредитных организаций" содержит в себе признаки необычных операций по систематическому снятию крупных сумм наличных денежных средств.
Письмо Банка России от 31 декабря 2014 года №236-Т «О повышении внимания кредитных организаций к отдельным операциям клиентов" перечисляет признаки транзитных операций, возможной целью которых является ОД/ФТ.
Согласно письму, подозрения должны возникнуть в случаях, если:
- на счета организации приходят деньги от большого количества резидентов с последующим списанием;
- деньги списывают быстро (до 2-х дней);
- операции проводятся часто и в течение длительного времени;
- у клиента по операциям не возникает налоговая нагрузка или она минимальная;
- клиент не платит с этого счета налоги или платит несопоставимо мало;
- деятельность клиента не имеет очевидного экономического смысла и законной цели.
Методические рекомендации Банка России от 12 февраля 2021 года №1-МР о повышении внимания кредитных организаций к отдельным операциям, совершаемым на основании исполнительных документов"
Результаты надзорной деятельности Банка России свидетельствуют об увеличении числа случаев использования недобросовестными участниками хозяйственного оборота исполнительных документов, выданных на основании судебного акта о взыскании денежных средств в связи с неисполнением условий гражданско-правовой сделки, при совершении операций, в отношении которых возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма. Характерные признаки схемы использования таких исполнительных документов описаны в методических рекомендациях Банка России от 02.02.2017 № 4-МР «О повышении внимания кредитных организаций к отдельным операциям клиентов».
Методические рекомендации от 6 сентября 2021 года №16 МР "О повышении внимания кредитных организаций к отдельным операциям клиентов – физических лиц".
Документ направлен на борьбу с операциями, которые связаны с обеспечением расчетов теневого игорного бизнеса (незаконные онлайн-казино), нелегальных участников финансового рынка (в том числе лиц
Отметим, что после введения полноценного правового регулирования по линии оборота криптовалют – все криптообменники и криптобиржи также станут субъектами контроля по линии ПОД/ФТ.
Наличие одного лишь признака не свидетельствует о преступном характере сделки и не должно послужить поводом для автоматической квалификации операции как подозрительной. Принятию решения об отказе клиенту в проведении операции предшествует анализ операции, и ее составляющих
Как известно, схемы проведения подозрительных операций постоянно усложняются и модифицируются и преступность приобретает новые формы. В этой связи кредитные организации должны быть подготовлены к нивелированию угроз, как с правовой точки зрения, так и с технической. Ведь банки должны хорошо «знать своего клиента», и даже контрагента своего клиента. По этой причине абсолютно своевременным шагом было создание платформы ЗСК.
Чтобы получить полную версию файла, пожалуйста, перейдите по ссылке.
[1] Письмо Банка России от 03.07.1997 № 479 «О Методических рекомендациях по вопросам организации работы по предотвращению проникновения доходов, полученных незаконным путем, в банки и иные кредитные организации».
[2] https://www.fedsfm.ru/releases/6372
[3] Сергей Марченко, министр финансов Украины в интервью Financial Times. https://www.ft.com/content/5ca1f649-8173-4261-9a2c-120487ad0d42
