Ирина Акимова, адвокат, партнер практики конкурентного права BGP Litigation, член Генерального совета Ассоциации антимонопольных экспертов, доцент Базовой кафедры ФАС Финансового университета при Правительстве РФ
В последнее время с учетом роста влияния крупных торговых сетей и маркетплейсов на рынках присутствия закономерно возрастает необходимость более подробного регулирования и определения правил игры на рынке.
Наблюдая за последними инициативами в области онлайн- и офлайн-ритейла, можно сделать вывод, что внимание со стороны регуляторов действительно возросло. Например, нельзя не обратить внимание на инициативу по увеличению доли доминирования торговых сетей в субъектах Российской Федерации, на законопроект о регулировании деятельности маркетплейсов. Инициативы, на наш взгляд, действительно масштабны и стоят внимания.
Офлайн-ритейл. Доля доминирования: увеличить нельзя оставить 25% — как правильно?
В последние годы на рынке произошли существенные изменения. Ряд ритейлеров прекратил самостоятельную деятельность и стал частью более крупных торговых сетей, что не могло не привести к изменению уровня концентрации на рынке. Действительно, ситуация на рынке меняется таким образом, что федеральные торговые сети стремительно расширяются как за счет открытия новых точек в границах муниципальных образований, так и за счет покупки более мелких хозяйствующих субъектов, которые не выдерживают конкуренции и продают свои активы за привлекательную цену. Подобная ситуация вызвала необходимость обсуждения вопроса о целесообразности повышения порога доминирования торговых сетей с действующих 25 до 35%.
Целесообразность повышения предельно допустимой доли торговых сетей объясняется тем, что порог доминирования в рамках одного муниципального образования больше не может обеспечивать реальные потребности бизнеса.
Существует ли видимые риски для состояния конкуренции в случае повышения пороговых значений?
Безусловно, риски есть и они существенные. Главный вопрос, на который стоит обратить внимание, этовопрос о том, не станет ли повышение пороговых значений доминирования стимулом к созданию высококонцентрированных рынков и созданию дополнительных препятствий для небольших производителей, которые будут «бороться за полки» торговых гигантов? На этот аспект уже обратила внимание ФАС России, негативно оценив последствия для конкуренции в случае внесения изменений в Закон о торговле.
Данные риски особенно актуальны для крупных мегаполисов, таких как Москва, Санкт-Петербург, Казань, в которых доля присутствия крупных торговых сетей и так велика и не сопоставима с долями иных участников рынка, которые зачастую не выдерживают давления со стороны крупных игроков и вынуждены впоследствии покидать рынок.
С повышением допустимой доли на рынке возрастает вероятность того, что количество небольших хозяйствующих субъектов сократится к минимуму, что негативно отразится не только на возможности потребителя выбрать, где приобрести необходимые товары, но и может сыграть злую шутку для небольших региональных производителей, продукция которых в большей степени представлена в небольших торговых точках.
Вместе с тем возможность таких производителей быть представленными «на полках» торговых сетей практически равна нулю из-за наличия широкого перечня требований к контрагентам со стороны торговых сетей, в т. ч. в части объемов поставки.
Следовательно, повышение допустимого порога доминирования создаст ограничения для входа на рынок новых игроков и, прежде всего, небольших региональных производителей. Также при открытии нового сетевого магазина повышается интерес потребителей к такому торговому объекту и, соответственно, снижается спрос на продукцию супермаркетов «у дома».
Возможно ли найти компромиссное решение в сложившейся ситуации и в равной мере учесть публичные интересы в виде защиты конкуренции и частные интересы бизнеса?
На наш взгляд, говоря о возможности повышения доли торговых сетей, следует применять дифференцированный подход в зависимости от потребностей конкретного региона, который стал бы тем самым компромиссным решением.
Действительно, в отдельных регионах повышение доли торговых сетей благоприятно отразится на состоянии конкуренции и возможностях потребителей. В первую очередь, речь идет о наиболее отдаленных регионах, в которых наблюдаются трудности с логистикой и созданием политики ценообразования, которая бы равной степени была выгодна как ритейлу, так и потребителям.
Следовательно, главным плюсом реализации предложенной инициативы является повышение интереса крупных торговых сетей в развитии бизнеса в отдалённых регионах страны, поскольку закупочная мощность федеральных торговых сетей позволит снизить издержки на логистику и предложить потребителям большой ассортимент товаров по более низким ценам, что особенно актуально для дальних регионов, в которых цены на продукцию существенно отличаются от цен на аналогичную продукцию в центральной части России.
Таким образом, рост числа магазинов крупных ритейлеров поможет обеспечить потребителей товарами по доступным ценам, а также позволит насытить рынок продукцией в сельской местности.
Законопроект о регулировании маркетплейсов: все ли так плохо?
Отношения с покупателями, пунктами самовывоза, порядок взаимодействия, заключения договоров, реализация и поставка товара — то, что существенным образом отличает маркетплейсы от торговых сетей, и в настоящее время детально не урегулировано положениями действующего законодательства и определяется маркетплейсами самостоятельно.
В связи с необходимостью выстраивания сбалансированных и понятных для всех участников правил, которые внесут ясность в работу электронной коммерции и заложат основу для долгосрочного развития отрасли, депутатами Государственной думы был подготовлен проект федерального закона № 568223-8 «О государственном регулировании торговой деятельности агрегаторов информации о товарах в Российской Федерации и о внесении изменений в Федеральный закон «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».
Вместе с тем законопроект не встретил единогласное одобрение со стороны компетентных органов, поскольку позиция о необходимости регулирования отношений владельцев маркетплейсов, продавцов и покупателей на уровне отдельного федерального закона также поддерживается не всеми профильными ведомствами. Так, в Минцифры отмечают, что принятие отдельного федерального закона — мера избыточная, в Минэкономразвития и ФАС России, напротив, полагают, что с учётом специфики деятельности маркетплейсов существует необходимость более детального регулирования их деятельности.
На наш взгляд, цель законопроекта оправдана условиями современных реалий, возросшей востребованностью маркетплейсов как среди потребителей, так и среди предпринимателей, которые осуществляют реализацию практически абсолютно любого товара (как продовольственных, так и непродовольственных) через цифровые платформы.
В настоящее время маркетплейсы в отсутствие чёткого правового регулирования, по сути, свободны в определении правил взаимодействия как с продавцами и покупателями, так и с пунктами выдачи, которые зачастую вследствие одностороннего определения «правил игры» вынуждены работать на условиях, которые противоречат их коммерческим интересам.
Законопроект предусматривает, в частности, требования к договорам об оказании услуг агрегатора информации о товарах и договорам, заключаемым владельцем агрегатора информации о товарах с владельцем пункта выдачи заказов. Кроме того, содержит требования к организации и осуществлению деятельности агрегаторов информации о товарах и правила организации и осуществления деятельности агрегаторов информации о товарах, занимающих значимое положение на рынке.
Вместе с тем текст законопроекта все же требует доработки, поскольку предложенные понятия действующим российским законодательством используются для иных терминов либо предполагают иной смысл.
Учитывая, что основным регулятором деятельности маркетплейсов является ФАС России, в итоговом докладе о развитии конкуренции за 2023 г. служба анонсировала разработку закона о регулировании маркетплейсов совместно с Минпромторгом, Роспотребнадзором и другими ведомствами.
Полагаем, что с учетом снятия моратория на применение антимонопольных запретов к IT-компаниям и, соответственно, возможностью ФАС России в настоящее время применять введённую в рамках пятого антимонопольного пакета статью 10.1 Закона о защите конкуренции, запрещающую злоупотребление доминирующим положением владельцам цифровых платформ, унификация таких правил регулятором оправдана.
Таким образом, учитывая масштабы рынка маркетплейсов, на наш взгляд, в целях упорядочения деятельности онлайн-торговли, недопущения различных злоупотреблений со стороны сильных игроков рынка принятие отдельного федерального закона является необходимой мерой.
