Несмотря на многочисленные политические заявления о необходимости защиты российского бизнеса, в последние годы в данном направлении не произошло практически никаких качественных изменений. Все законопроекты, в том числе касающиеся внесения изменений в уголовное и уголовно-процессуальное законодательство, которые, на первый взгляд, должны были бы нести положительный эффект, как правило, наталкивались на косность правоприменителей, которые по старинке продолжают воспринимать предпринимателей как спекулянтов.
Наиболее ярким выражением настроений бизнес-сообщества стала речь Анастасии Татуловой на ПМЭФ-2021: «Бизнесу нужны прибыль и безопасность, а не форумы и институты, которые его поддерживают. Предпринимателей учит жизни чиновник, от бизнеса крайне далекий. Звучит много красивых слов вроде «цифровизации», а на деле ни эффективности, ни прибыли, ни тем более безопасности. Постоянные поборы, штрафы, а поддержка, в основном, на словах. В итоге экономика все больше уходит в тень со всеми вытекающими последствиями».
Действительно, если посмотреть статистику привлечения к уголовной ответственности по статьям 159–159.6 УК РФ (мошенничество и его разновидности) — «резиновым» статьям, по которым может быть квалифицировано любое неисполнение договорных обязательств, получается, что при относительно равном количестве привлеченных к уголовной ответственности по данным статьям их отношение к общему количеству осужденных лиц стабильно растет. Так, если в 2016 г. это отношение составляло 2,97%, то в 2020 г. — уже 4,09%. Аналогичная ситуация сложилась и в случае привлечения к уголовной ответственности за преступления, содержащиеся в главе 22 УК РФ (преступления в сфере экономической деятельности). Так, если в 2016 г. отношение осужденных за преступления, содержащиеся в указанной главе, к общему количеству осужденных составляло 0,72%, то в 2020 году составило 1,23%. Таким образом, данные Судебного департамента при Верховном Суде РФ свидетельствуют о том, что проблема защиты бизнеса становится с каждым годом все более актуальной.
Можно дать следующие рекомендации для минимизации предпринимательских рисков, по крайней мере тех, что могут возникнуть в уголовно-правовой плоскости.
1. Нельзя совершать недобросовестные, а тем более заведомо незаконные действия, которые могут стать обоснованным поводом для начала уголовного преследования со стороны правоохранительных органов, в частности:
▪ осуществлять предпринимательскую деятельность без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя либо учредителя юридического лица (ст. 171 УК РФ);
▪ предоставлять в налоговый орган при регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица документы, содержащие заведомо ложные сведения, касающиеся, в частности, учредителей и руководителя юридического лица (ст. 170.1 и 185.1 УК РФ);
▪ осуществлять лицензируемые виды деятельности без лицензии (ст. 171 и 171.3 УК РФ);
▪ допускать ограничение конкуренции путем заключения с конкурентами ограничивающего конкуренцию соглашения — картеля (ст. 178 УК РФ);
▪ допускать незаконное использование объектов авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также товарных знаков и знаков обслуживания (ст. 146, 147 и 180 УК РФ);
▪ осуществлять обработку персональных данных с нарушением требований ФЗ «О персональных данных» (ст. 137 УК РФ);
▪ допускать вывод активов по фиктивным основаниям или их замещение на менее ликвидные активы (ст. 160 и 201 УК РФ);
▪ предоставлять заведомо ложные и недостоверные сведения при получении кредитов, субсидий, субвенций, страховых и иных подобных выплат (ст. 176, 159.2 и 159.5 УК РФ);
▪ передавать организатору государственных или муниципальных закупок денежные средства или иное имущество (ст. 200.5 УК РФ);
▪ допускать невозвращение или несвоевременное возвращение полученного в банке кредита (ст. 159.1 УК РФ);
▪ допускать неисполнение или несвоевременное исполнение договоров, государственных или муниципальных контрактов (ст. 159 и 165 УК РФ);
▪ выплачивать доход за счет привлеченных ранее денежных средств и иного имущества, при осуществлении финансовой деятельности, связанной с привлечением денежных средств и иного имущества (ст. 172.2 УК РФ);
▪ осуществлять реализацию товаров, подлежащих обязательной маркировке и нанесению на них предусмотренной законодательством информации, без такой маркировки и нанесенной на них информации (ст. 171.1 УК РФ);
▪ реализовывать товары, выполнять работы или оказывать услуги, не соответствующие требованиям безопасности жизни и здоровья потребителей (ст. 238 УК РФ);
▪ предоставлять в кредитную организацию заведомо недостоверные сведения при совершении валютных операций по переводу денежных средств нерезидентам, а также уклоняться от репатриации денежных средств (ст. 193 и 193.1 УК РФ);
▪ уклоняться от уплаты таможенных платежей (ст. 194 УК РФ);
▪ предоставлять в налоговые органы налоговую декларацию позже установленного срока или с заведомо ложными сведениями (ст. 199 УК РФ);
▪ не исполнять обязанности налогового агента по исчислению, удержанию или перечислению налогов и сборов (ст. 199.1 УК РФ);
▪ допускать сокрытие денежных средств или иного имущества, за счет которых может быть произведено взыскание недоимки по налогам, сборам, страховым взносам (ст. 199.2 УК РФ);
▪ уклоняться от исполнения решения суда, обязывающего вернуть долг или совершить иные действия (ст. 177 и 315 УК РФ);
▪ совершать действия, которые могут привести к возникновению признаков банкротства (ст. 196 УК РФ);
▪ скрывать или отчуждать денежные средства и иное имущество, удовлетворять требования одних кредиторов в ущерб другим, а также препятствовать деятельности арбитражного управляющего при наличии признаков банкротства (ст. 195 УК РФ).
2. Необходимо принимать превентивные меры безопасности на случай возможного посещения офиса компании сотрудниками правоохранительных органов в будущем с целью проведения оперативно-разыскных мероприятий или следственных действий:
▪ ввести в организации режим коммерческой тайны, который позволит избежать изъятия сотрудниками правоохранительных органов тех документов, на которые распространяется режим коммерческой тайны, без постановления суда;
▪ организовать хранение бумажных документов в архиве вне офиса организации, что позволит избежать бездумного изъятия сотрудниками правоохранительных органов даже тех документов, в которых у них нет реальной необходимости;
▪ организовать хранение электронных документов на удаленном сервере, желательно находящемся за пределами Российской Федерации, что позволит избежать изъятия сотрудниками правоохранительных органов сервера, зачастую даже без возможности дальнейшего копирования находящейся на нем информации;
▪ установить систему видеонаблюдения с постоянной записью с сохранением информации на удаленный сервер, что позволит дисциплинировать сотрудников правоохранительных органов, посетивших офис компании и, в случае необходимости, доказать незаконный характер их действий;
▪ провести с работниками инструктаж, который позволит довести до них информацию об их правах и обязанностях, а также о правилах поведения в случае посещения офиса вашей организации сотрудниками правоохранительных органов;
▪ оформить доверенности на представление интересов компании на отдельных работников, которые будут наиболее глубоко посвящены в вопросы взаимодействия с сотрудниками правоохранительных органов и которые будут коммуницировать с ними в случае посещения последними офиса;
▪ заключить соглашение на оказание юридической помощи с адвокатом, который проведет инструктаж с работниками, а также окажет юридическую поддержку представителям компании в случае посещения ее офиса сотрудниками правоохранительных органов;
▪ заключить договор аренды на часть офиса, занимаемого компанией, с адвокатом, что позволит избежать проведения в офисе обследования, выемки или обыска без постановления суда, которое может быть выдано лишь в случае привлечения адвоката к уголовной ответственности;
▪ организовать пропускной пункт с системой оповещения ответственных лиц (представителя организации и адвоката), что позволит на некоторое время задержать проникновение сотрудников правоохранительных органов в офис, а также предоставит дополнительное время для прибытия адвоката.
3. Необходимо правильно и разумно действовать в случае посещения офиса сотрудниками правоохранительных органов с целью проведения оперативно-разыскных мероприятий или следственных действий:
▪ просить предъявить документ, предоставляющий право на проведение обследования, выемки или обыска, а также произвести его копирование, что в дальнейшем позволит понять, в связи с чем было проведено оперативно-разыскное мероприятие или следственное действие, а также обжаловать его;
▪ возражать против проведения обследования и вскрытия в ходе него различных полостей, что позволит либо предотвратить проведение данного оперативно-разыскного мероприятия, либо получить дополнительные аргументы в случае его обжалования (ряд судебных актов говорит о согласии как об обязательном условии проведения обследования);
▪ предложить для участия в обследовании, выемке или обыске в качестве понятых знакомых вам людей (работающих или проживающих поблизости), что позволит в дальнейшем, в случае обжалования действий сотрудников правоохранительных органов, рассчитывать на объективные пояснения понятых относительно предмета обжалования;
▪ настаивать на включении в число участвующих в обследовании, выемке или обыске лиц всех работников вашей организации, находящихся в офисе, что позволит избежать их бесконтрольного опроса сотрудниками правоохранительных органов, а также, в случае необходимости, получить дополнительные пояснения относительно незаконного характера действий сотрудников правоохранительных органов;
▪ настаивать на том, чтобы все участники обследования, выемки или обыска, в том числе сами сотрудники правоохранительных органов, находились вместе, что позволит избежать ситуации, когда в офисе вашей организации вдруг обнаруживаются предметы и документы, которых ранее в нем не было, либо, наоборот, бесследно исчезают те, что в нем находились;
▪ настаивать на максимально подробном описании обнаруженных и изымаемых предметов и документов, а также того, где именно они были обнаружены и как были упакованы, что в дальнейшем позволит понять, какие предметы и документы действительно были обнаружены и изъяты в офисе именно вашей организации, а какие нет;
▪ возражать против постановки в ходе проведения обследования, выемки или обыска каких‑либо вопросов и уклоняться от дачи ответов на них, что позволит избежать бесконтрольного предоставления сотрудникам правоохранительных органов информации, которая будет противоречить правовой позиции, которую, возможно, в дальнейшем придется выработать;
▪ внимательно изучать протокол обследования, выемки или обыска и, в случае необходимости, делать на него замечания, что позволит избежать указания в протоколе каких‑либо фактов, не существовавших в действительности, либо не указания каких‑либо фактов, которые были установлены в ходе проведения оперативно-разыскных мероприятий или следственных действий;
▪ настаивать на вручении копии протокола обследования, выемки или обыска, что позволит в дальнейшем установить, какие предметы и документы изымались в офисе вашей организации, а какие — нет, а также, в случае необходимости, обжаловать действия сотрудников правоохранительных органов.
Указанные способы минимизации предпринимательских рисков, которые могут возникнуть в уголовно-правовой плоскости, являются наиболее общими, подходящими для деятельности большинства российских организаций. Их соблюдение позволит существенно снизить вероятность возникновения каких‑либо притязаний со стороны правоохранительных органов, а в случае их возникновения — доведения притязаний до реального уголовного преследования. В то же время необходимо понимать, что даже полное соблюдение указанных способов не может полностью купировать все возможные риски. Понять все нюансы конкретной ситуации и дать рекомендации по устранению возможных рисков сможет только профессиональный юридический советник — адвокат, имеющий большой опыт работы в сфере уголовно-правовой защиты бизнеса.
Источник - Акционерное общество