ДИСТАНЦИОННЫЕ СОТРУДНИКИ

ТЕКУЩАЯ РЕДАКЦИЯ НК РФ

• Согласно текущей редакции НК РФ вознаграждение за выполнение трудовых обязанностей на территории РФ признается доходом от источников РФ, тогда как вознаграждение за выполненную работу, оказанную услугу или совершение действия за пределами РФ признается доходом от зарубежных источников.
• Если выплачиваемые вознаграждения не связаны с осуществлением трудовых функций в РФ, и они признаются доходом от зарубежных источников, а сотрудник признается налоговым нерезидентом РФ, у такого сотрудника будет отсутствовать обязанность по уплате НДФЛ в РФ, а у работодателя, соответственно, обязанность по удержанию и уплате НДФЛ. 
• Однако в законодательстве не содержится каких-либо признаков, на основании которых можно сделать вывод о том, выполняются ли трудовые обязанности на территории РФ или за рубежом.
• Учитывая данные обстоятельства, в трудовых договорах с удаленными сотрудниками рекомендуется фиксировать зарубежный адрес в качестве места осуществления трудовых функций, а также прописывать, что трудовые функции сотрудника будут осуществляться во благо зарубежной юрисдикции, а не РФ.
• В свою очередь с вознаграждений, признаваемых доходом от источников РФ, работодатель, выполняя функции налогового агента, обязан исчислить, удержать и перечислить в бюджет РФ НДФЛ сотрудника. 
• Если сотрудник находится за пределами РФ менее 183 дней, налог должен быть удержан по ставке 13% / 15% (при превышении 5 млн руб.). Если более 183 дней – по ставке 30%.
• В соответствии с законодательством на дату выплаты дохода налоговый агент обязан проверять статус налогового резидента налогоплательщика, чтобы применять правильную ставку НДФЛ.
• При этом статус налогового резидента необходимо определять на каждую дату выплаты дохода, исходя из периода в 12 календарных месяцев, предшествующих выплате этого дохода (без привязки к календарному году). 
• По итогам налогового периода (календарный год) налоговый статус лица может уточняться, с пересчетом НДФЛ в ту или иную сторону.
• На практике проверка статуса налогового резидента в отношении каждого сотрудника более чем затруднительна, в особенности при отсутствии штампов о пересечении границ в зарубежных паспортах, наличии возможностей пересечения границ со странами-членами ЕАЭС по национальному паспорту либо по одному из двух зарубежных паспортов, а также права налогоплательщика учитывать дни, проведенные за границей с целью непродолжительного лечения или обучения (до 6 мес.), в качестве дней, проведенных в РФ. При этом, как мы знаем, у работодателя отсутствует возможность проверить предоставленные работником сведения в погранслужбе.
• Кроме этого, в НК РФ установлена обязанность налогового агента по определению статуса налогового резидента, тогда как за налогоплательщиком обязанность по представлению официальных документов, подтверждающих статус налогового резидента, отсутствует. 

ИНИЦИАТИВА МИНФИНА В 2022 Г.

• Исходя из вышеперечисленных обстоятельств, преследуя цель «исключить практику оптимизации налогов», Минфин в июле 2022 г. разработал инициативу, суть которой заключается в том, что все вознаграждения, выплачиваемые российскими компаниями в пользу дистанционных сотрудников, будут признаваться доходами от источников в РФ.
• Соответственно, в этом случае вне зависимости от статуса налогового резидента российские компании будут всегда признаваться налоговыми агентами по таким доходам и будут обязаны исчислять, удерживать и уплачивать НДФЛ со всех вознаграждений, выплачиваемых в рамках выполнения трудовых функций сотрудника.
• Статус налогового резидента будет влиять только на ставку – 13% / 15% или 30%, а также на возможность применения налоговых вычетов.
• Однако данная инициатива не была реализована – на официальном сайте проект ФЗ с данными поправками уже длительное время отображается на этапе проведения экспертизы.

НОВЫЕ ПОПРАВКИ В НК РФ В 2023 Г.

• На текущий момент в открытых источниках опубликована информация о новых готовящихся поправках в НК РФ, связанных с дистанционными работами и услугами.
• Однако согласно СМИ в будущей редакции включена исключительно информация о дистанционном выполнении работ, оказании услуг и предоставлении прав использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации с использованием сегмента российского интернета (доменных имен, сетевых адресов в РФ). 
• Подобные действия при условии получения дохода от российской компании либо зачисления такого дохода на российский счет будут признаваться доходами от источников в РФ и, следовательно, российские компании, ИП и адвокаты, являясь налоговыми агентами, будут обязаны исчислять и удерживать НДФЛ в бюджет РФ с выплачиваемых вознаграждений.
• Однако, анализируя проект поправок, можно прийти к выводу, что данные изменения будут действовать в отношении физических лиц, не являющихся сотрудниками компании – то есть, физических лиц, заключивших с заказчиком договор об оказании услуг или подряда.
• При этом также очевидно, что в случае, если физическое лицо будет заключать данные договоры в качестве ИП или самозанятого, данные нормы не будут к нему применяться.
• Таким образом:

• положение дистанционных сотрудников, осуществляющих трудовые функции на основании трудовых договоров, пока не должно измениться;
• новые поправки будут действовать в отношении физических лиц, выполняющих с использованием российского сегмента интернета оказание услуг, выполнение работ на основании гражданско-правовых договоров;
• на налогоплательщиков, осуществляющих вышеуказанные услуги и работы, не будут распространяться поправки, если они будут выступать в качестве ИП или самозанятых.

ЧТО МЫ МОЖЕМ РЕКОМЕНДОВАТЬ?

• Мы рекомендуем следить за нововведениями и тенденциями, складывающимися в разъяснительных подзаконных актах и судебной практике. Нельзя исключать возможность того, что следующие поправки изменят порядок налогообложения дистанционных сотрудников, действующий на данный момент.
• Также рассмотрите возможность формирования учетной политики в отношении проверки статуса налогового резидента ваших сотрудников.

ДИСТАНЦИОННЫЕ ДИРЕКТОРА

О ПОСЛЕДСТВИЯХ ПРИ РЕЛОКАЦИИ ДИРЕКТОРА

• Вознаграждение директоров и иные аналогичные выплаты, получаемые членами органа управления российской организации (совета директоров или иного подобного органа), признаются в качестве доходов, полученных от источников в РФ, независимо от места, где фактически исполнялись возложенные на директоров управленческие обязанности или откуда производились выплаты указанных вознаграждений.
• То есть, при выплатах директорам российские организации обязаны исчислить, удержать и перечислить в бюджет РФ НДФЛ по ставке 13% / 15% / 30% в зависимости от статуса налогового резидента директоров.
• Однако, напомним, что статус налогового резидента компании зависит не только от юрисдикции, в которой она зарегистрирована, а также от места ее управления и контроля.
• В случае релокации директора компании существуют риски, что место управления и контроля над компанией также будет считаться осуществленным из иной юрисдикции, куда переехал директор.
• Так среди критериев контроля и управления, которые необходимо осуществлять из места регистрации компании, чтобы снизить риски смещения статуса налогового резидента, можно выделить:

• проведение заседаний директоров в юрисдикции регистрации с соблюдением соответствующей процедуры созыва и составления протоколов заседаний;
• принятие стратегически важных для компании решений на заседаниях совета директоров в юрисдикции регистрации;
• подписание основных договоров в юрисдикции регистрации с участием совета директоров (не дистанционно / не по доверенности);
• управление счетом компании и использование печати компании должно осуществляться в юрисдикции регистрации;
• бухгалтерские книги и записи компании, а также иные корпоративные документы компании необходимо также хранить на территории юрисдикции регистрации компании и т.д.

ЧТО МЫ МОЖЕМ РЕКОМЕНДОВАТЬ?

• Соблюдать вышеуказанные критерии при управлении компанией.
• В случае релокации директора на постоянной основе, назначить директором иное лицо, пребывающее на территории регистрации компании, который будет иметь необходимые профессиональные навыки для должного осуществления своих обязанностей, которые включают возможность принятия решений на независимой основе в отношении операций компании, а также который будет осуществлять реальное управление и контроль за компанией.