Новые правила необоснованной налоговой выгоды. Комментарий старшего юриста BGP Litigation Дениса Савина
21.07.2017

Денис Савин, старший юрист BGP Litigation

19 июля 2017 года на Официальном интернет-портале правовой информации опубликован Федеральный закон от 18.07.2017 № 163-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации». Широкую известность он получил как «Закон о необоснованной налоговой выгоде». Данный Закон вводит ряд ключевых поправок в Налоговый кодекс РФ (далее – НК РФ), которые определяют случаи, когда налогоплательщику запрещается (1) уменьшить сумму налога и (2) реализовать право на налоговый вычет.

Данные положения во всем мире известны как «Правила о противодействии уклонению от уплаты налогов» (GAAR, SAAR) и закреплены в Директиве ЕС (ATAD). Направлены они на борьбу с необоснованной налоговой выгодой, полученной в результате использования искусственных структур, созданных с целью получения налоговой выгоды. Так, отдельные законодательные нормы по борьбе с уклонением от уплаты налогов внедрены, в том числе в следующих странах:

Таблица 1. Страны, внедрившие положения о противодействии уклонению от уплаты налогов

Страна

Источник

Норма

Австрия

§ 22 Федерального налогового кодекса

 

§ 22 (1) «Злоупотребление правовыми механизмами гражданского права не может привести к уменьшению налогов или обходу налогового законодательства».

§ 22 (2) «Налоги должны взиматься в соответствии с правовой структурой хозяйственных операций, фактов и обстоятельств».

Германия

§ 42 Общего налогового кодекса

(1) «Невозможно обойти налоговое законодательство, злоупотребляя правовыми механизмами для создания схем налогового планирования».

(2) «Злоупотреблением правом признается ситуация, при которой выбирается некорректный правовой механизм, … приводящий к возникновению налоговых льгот, непредусмотренных законом для налогоплательщика или третьих лиц».

Франция

Ст. 64 Налогового процессуального кодекса

«Налоговые органы, как правило, имеют право отменять или пересматривать хозяйственные операции, которые являются формально действительными, но по существу предназначаются исключительно для приобретения налогового преимущества … . Налоговым органам необходимо доказать, что либо (i) сделки, заключенные налогоплательщиком, фиктивные, либо (ii) заключение сделок … преследовало исключительную цель по избежанию или снижению налоговых сборов, которые налогоплательщик должен был бы заплатить, не заключив такую сделку».

Испания

Раздел 15.1 Закона 58/2003 от 17 декабря 2003 года

Раздел 15.1 «… в процессе применения положений налогового законодательства  налогоплательщику удается полностью или частично избежать налогообложения или получить налоговую льготу при одновременном наличии следующих обстоятельств:

а) … налогоплательщик действует явно ненадлежащим образом для достижения преследуемых экономических целей;

б) никакие другие существенные последствия не возникают в результате применения выбранного правового механизма, которые могли бы возникнуть при выборе надлежащего способа достижения экономической цели».

Аналогичные нормы действуют также в Бельгии, Греции и ряде других стран. Представляется, что в основе данных норм положена концепция противодействия злоупотребления правом.

В России до принятия Закона положение о необоснованной налоговой выгоде было закреплено в Постановлении Пленума ВАС № 53 и совмещало в себе основные принципы определения обоснованности налоговой выгоды:

(1) наличие разумных экономических или иных причин (деловой цели), и

(2) реальность предпринимательской или иной экономической деятельности.

Текст принятого Закона о необоснованной налоговой выгоде указанные принципы не включил, а ввел новый, ранее не известный и нигде не определенный понятийный аппарат. Вероятно, что законодатель пошел по опыту стран уже внедривших положения о борьбе с уклонением от уплаты налогов и стремился закрепить концепцию противодействия злоупотребления правом.

Таблица 2. Сравнительный анализ

Норма Закона о необоснованной налоговой выгоде в России

Интерпретация нормы Закона о необоснованной налоговой выгоде в России

Страны, в которых закреплены аналогичные положения

П. 1 ст. 54.1 Закона «Не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы надлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения  …».

1. запрещено злоупотребление при исчислении налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов

Австрия, Германия

2. налоговым органам предоставлено право пересматривать факты хозяйственной жизни налогоплательщика

Франция

П. 2 ст. 54.1 Закона «… налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащую уплате налога … при соблюдении одновременно следующих условий: (1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога; (2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.

1. экономическая целесообразность сделки;

2. адресный характер выполнения обязательства по сделке

Испания, Франция (в части первого пункта)

Ожидается, что принятие рассматриваемого Закона станет переломным моментом в практике судебных споров по необоснованной налоговой выгоде как для налогоплательщиков, плательщиков сборов, взносов и налоговых агентов, так и для налоговых органов, в связи с его отличием от ранее устоявшейся концепции необоснованной налоговой выгоды. Однако  налогоплательщикам уже сейчас следует пересмотреть и ужесточить свои внутренние порядки и правила по выбору контрагентов, а также заранее предусмотреть все возможные риски, которые могут возникнуть при заключении той или иной сделки.


Новости